Normativa del contratto di agenzia: gli articoli 1742-1753 del codice civile

Che cos'è un contratto di agenzia, e perché conviene averlo per iscritto

Il primo articolo del capo dà la definizione: con il contratto di agenzia una parte assume stabilmente l'incarico di promuovere, per conto dell'altra e verso retribuzione, la conclusione di contratti in una zona determinata.

Ogni parola di quella definizione fa lavoro. Stabilmente è ciò che distingue l'agente dal procacciatore d'affari, che opera in modo occasionale e al quale questo capo non si applica. Promuovere significa che l'agente procura affari, non che li conclude: il potere di concludere in nome del preponente è un'aggiunta eventuale, di cui si occupa l'art. 1752. Verso retribuzione rimanda alla provvigione dell'art. 1748. In una zona determinata è il presupposto dell'esclusiva dell'art. 1743 e, in prospettiva, del calcolo dell'incremento di clientela.

Il secondo comma riguarda la forma. Il contratto deve essere provato per iscritto, e ciascuna parte ha diritto di ottenere dall'altra un documento sottoscritto che riproduca il contenuto del contratto e delle clausole aggiuntive: un diritto che la norma qualifica espressamente come irrinunciabile. Un accordo verbale non è per ciò solo nullo, ma chi lo ha stipulato deve dimostrare in altro modo che cosa era stato pattuito. E poiché dal contratto scritto dipendono la zona, l'esclusiva, l'accordo collettivo richiamato e l'eventuale patto di non concorrenza, la mancanza del documento non è una formalità trascurabile: è la ragione per cui, alla cessazione, due parti si trovano a discutere di che cosa avessero concordato invece che di quanto sia dovuto.

L'esclusiva di zona, e perché conta sapere se sei mono o plurimandatario

L'esclusiva prevista dal codice è reciproca. Il preponente non può valersi contemporaneamente di più agenti nella stessa zona e per lo stesso ramo di attività; l'agente non può assumere l'incarico di trattare, nella stessa zona e per lo stesso ramo, gli affari di più imprese in concorrenza tra loro.

È una regola derogabile: le parti possono concordare diversamente, e nella pratica lo fanno spesso. Vale però la pena notare dove porta questa disposizione. La distinzione fra agente monomandatario e plurimandatario nasce qui, e non resta un dettaglio anagrafico: gli accordi economici collettivi le riservano trattamenti diversi, con soglie, scaglioni e percentuali distinte. È la prima informazione che serve per impostare un conteggio, ed è anche una delle più frequentemente indicate a memoria senza verificare il contratto.

La riscossione dei crediti non è compresa nell'incarico

L'agente non ha di per sé la facoltà di riscuotere i crediti del preponente. Se quella facoltà gli è stata attribuita, non può comunque concedere sconti o dilazioni di pagamento senza una speciale autorizzazione.

È un articolo breve che regola un punto di attrito ricorrente: l'agente che, per tenere il cliente, concede due mesi in più di dilazione e poi si vede contestare l'operato. Senza autorizzazione specifica, quella concessione non lo riguarda soltanto sul piano dei rapporti commerciali.

L'agente è un interlocutore valido per dichiarazioni e reclami

Le dichiarazioni che riguardano l'esecuzione del contratto concluso per il tramite dell'agente e i reclami relativi alle inadempienze contrattuali sono validamente fatti all'agente. L'agente, a sua volta, può chiedere i provvedimenti cautelari nell'interesse del preponente e presentare i reclami necessari a conservarne i diritti.

Tradotto: il cliente che comunica all'agente un vizio della merce ha comunicato validamente, anche se il preponente non ne è ancora al corrente. Non è una norma che sposta responsabilità sull'agente, è una norma che rende efficace la comunicazione — e che ha una conseguenza operativa evidente sul dovere di informazione previsto dall'articolo successivo.

Gli obblighi dell'agente: lealtà, istruzioni, informazioni

Nell'esecuzione dell'incarico l'agente deve tutelare gli interessi del preponente e agire con lealtà e buona fede. In particolare deve adempiere l'incarico in conformità alle istruzioni ricevute e fornire al preponente le informazioni riguardanti le condizioni del mercato nella zona assegnata, oltre a ogni altra informazione utile per valutare la convenienza dei singoli affari. La norma chiude il primo comma stabilendo che è nullo ogni patto contrario: sono doveri che il contratto non può ridurre.

Il terzo comma contiene la disposizione più rilevante sul piano economico ed è quella che riguarda lo star del credere. È nullo il patto che ponga a carico dell'agente una responsabilità, anche solo parziale, per l'inadempimento del terzo. Le parti possono eccezionalmente concordare una garanzia, ma solo per singoli affari, di particolare natura e importo, individualmente determinati, e a due condizioni: che l'obbligazione di garanzia non superi la provvigione spettante per quell'affare e che all'agente sia riconosciuto un apposito corrispettivo.

In pratica: la clausola generalizzata che addossa all'agente il rischio dei mancati pagamenti dei clienti della sua zona — clausola ancora presente in contratti in circolazione — non regge. Chi ha un contratto che la contiene ha un buon motivo per rileggerlo prima della cessazione, non dopo.

L'obbligo di avvisare quando non si può eseguire l'incarico

L'agente che non è in grado di eseguire l'incarico affidatogli deve darne immediato avviso al preponente; in mancanza, è tenuto al risarcimento del danno. È la traduzione operativa del dovere di lealtà: quando qualcosa impedisce di lavorare la zona, il preponente deve poterlo sapere in tempo per rimediare.

Il diritto alla provvigione: quando nasce, quando matura, quando si restituisce

È l'articolo più articolato del capo ed è quello che, alla cessazione, determina quali importi entrano nel conteggio. Vale la pena tenerne distinti i tre piani.

Quali affari danno diritto alla provvigione. Tutti quelli conclusi durante il contratto quando l'operazione è stata conclusa per effetto dell'intervento dell'agente. In più — e salvo che sia diversamente pattuito — anche gli affari conclusi dal preponente con terzi che l'agente aveva in precedenza acquisito come clienti per affari dello stesso tipo, oppure appartenenti alla zona, alla categoria o al gruppo di clienti riservati all'agente. È la regola che riconosce il valore del cosiddetto portafoglio: l'ordine ripetuto del cliente storico resta provvigionabile anche se l'agente non è intervenuto su quella singola operazione.

Gli affari conclusi dopo la fine del rapporto. L'agente ha diritto alla provvigione anche su affari conclusi dopo lo scioglimento del contratto, in due ipotesi: se la proposta è pervenuta al preponente o all'agente in data anteriore, oppure se l'affare è concluso entro un termine ragionevole dalla cessazione e la sua conclusione è da ricondurre prevalentemente all'attività svolta dall'agente. È una voce che nei conteggi fatti a mano viene dimenticata quasi sempre.

Quando la provvigione matura. Spetta dal momento e nella misura in cui il preponente ha eseguito o avrebbe dovuto eseguire la prestazione in base al contratto con il terzo. E comunque, al più tardi e inderogabilmente, dal momento e nella misura in cui il terzo ha eseguito o avrebbe dovuto eseguire la propria prestazione. Se preponente e terzo si accordano per non dare esecuzione, in tutto o in parte, al contratto, all'agente spetta per la parte ineseguita una provvigione ridotta, nella misura determinata dagli usi o, in mancanza, dal giudice secondo equità. L'agente è tenuto a restituire le provvigioni riscosse soltanto quando sia certo che il contratto tra preponente e terzo non avrà esecuzione per cause non imputabili al preponente. Ogni patto più favorevole all'agente è valido.

L'ultimo comma chiude su un punto che genera aspettative sbagliate: salvo che sia diversamente pattuito, l'agente non ha diritto al rimborso delle spese di agenzia. Auto, carburante, campionario e trasferte restano a suo carico se il contratto non dispone altrimenti.

Gli obblighi del preponente e l'estratto conto trimestrale

Il preponente deve agire con lealtà e buona fede, mettere a disposizione dell'agente la documentazione relativa ai beni o servizi trattati e fornirgli le informazioni necessarie all'esecuzione del contratto. In particolare deve avvertirlo, entro un termine ragionevole, non appena preveda che il volume delle operazioni commerciali sarà notevolmente inferiore a quello che l'agente avrebbe potuto normalmente attendersi, e deve informarlo dell'accettazione, del rifiuto o della mancata esecuzione di un affare procurato.

Il secondo comma è quello che nella pratica pesa di più. Il preponente consegna all'agente un estratto conto delle provvigioni dovute al più tardi l'ultimo giorno del mese successivo al trimestre nel corso del quale sono maturate, indicando gli elementi essenziali del calcolo; ed entro lo stesso termine le provvigioni liquidate devono essere effettivamente pagate. L'agente ha inoltre diritto di esigere tutte le informazioni necessarie per verificare l'importo delle provvigioni liquidate, e in particolare un estratto dei libri contabili. L'articolo si chiude dichiarando nullo ogni patto contrario.

Sul piano pratico, questa norma è la ragione per cui una posizione si può ricostruire anche a distanza di anni. Gli estratti conto provvigionali trimestrali sono la fonte primaria degli imponibili anno per anno, cioè esattamente il dato che serve per calcolare qualunque indennità di fine rapporto. Chi non li ha conservati ha comunque diritto di chiederli.

Durata, recesso e termini di preavviso

Il contratto di agenzia a tempo determinato che le parti continuino a eseguire dopo la scadenza si trasforma in contratto a tempo indeterminato. È una conversione automatica, e conviene saperlo: il rapporto proseguito di fatto non resta a termine.

Se il contratto è a tempo indeterminato, ciascuna delle parti può recedere dandone preavviso all'altra. Il codice fissa una scala minima legata all'anzianità: un mese nel primo anno di durata, due mesi dal secondo anno iniziato, tre dal terzo, quattro dal quarto, cinque dal quinto e sei mesi dal sesto anno in poi.

Le parti possono concordare termini di preavviso più lunghi, ma con un limite asimmetrico: il preponente non può osservare un termine inferiore a quello posto a carico dell'agente. E salvo diverso accordo, la scadenza del preavviso deve coincidere con l'ultimo giorno del mese di calendario, il che sposta in avanti la data di cessazione effettiva rispetto al semplice conteggio dei mesi.

Un chiarimento che vale molti equivoci: il preavviso non è l'indennità di cessazione. Sono due voci distinte, con presupposti distinti. Se il preavviso non viene concesso, in suo luogo è dovuta un'indennità sostitutiva che compensa il periodo non lavorato; l'indennità dell'art. 1751 remunera invece la clientela che resta al preponente dopo la fine del rapporto. Riceverne una non consuma il diritto all'altra.

Il patto di non concorrenza dopo la fine del rapporto

Il patto che limita la concorrenza dell'agente dopo lo scioglimento del contratto deve farsi per iscritto, deve riguardare la medesima zona, la medesima clientela e il medesimo genere di beni o servizi per i quali era stato concluso il contratto di agenzia, e non può avere durata superiore a due anni dall'estinzione del contratto.

Il secondo comma riguarda il corrispettivo. L'accettazione del patto comporta, alla cessazione, la corresponsione all'agente di un'indennità di natura non provvigionale: una voce autonoma, che non si confonde con le provvigioni né con l'indennità dell'art. 1751. Va commisurata alla durata del patto, alla natura del contratto e all'indennità di fine rapporto; la determinazione è affidata alla contrattazione tra le parti, tenuto conto degli accordi economici nazionali di categoria, e in difetto di accordo la stabilisce il giudice in via equitativa.

Due precisazioni utili. La prima: il primo comma è stato introdotto dal D.lgs. 303/1991, mentre il secondo — quello che prevede l'indennità — è stato aggiunto solo con la legge 29 dicembre 2000, n. 422, con effetto dal 1° giugno 2001. La seconda: la disciplina del secondo comma si applica agli agenti che esercitano l'attività in forma individuale, di società di persone o di società di capitali con un unico socio. È un limite soggettivo che sfugge spesso e che va verificato prima di impostare una richiesta.

Nella pratica è la voce dimenticata più di frequente, perché molti si accorgono di avere sottoscritto un patto di non concorrenza soltanto rileggendo il contratto alla cessazione.

Quando l'agente ha anche il potere di concludere i contratti

Le disposizioni di questo capo si applicano anche quando il preponente conferisce all'agente la rappresentanza per la conclusione dei contratti. È l'articolo che chiarisce perché agenti e rappresentanti di commercio siano trattati insieme: la presenza o l'assenza del potere di rappresentanza cambia i poteri verso i clienti, non la disciplina del rapporto. È anche il motivo per cui gli accordi collettivi di categoria si intitolano, da sempre, alla "disciplina del rapporto di agenzia e di rappresentanza commerciale".

Gli agenti di assicurazione

L'ultimo articolo del capo estende le disposizioni sull'agenzia anche agli agenti di assicurazione, ma con tre limiti espressi: in quanto non siano derogate dalle norme corporative o dagli usi, e in quanto siano compatibili con la natura dell'attività assicurativa.

Il riferimento alle "norme corporative" è una formula del codice del 1942 e va letta alla luce della soppressione di quell'ordinamento e della disciplina transitoria che ne è seguita: nella sostanza rimanda oggi alla contrattazione collettiva del settore. È anche il punto in cui la documentazione storica raccolta più avanti smette di essere materia d'archivio e diventa uno strumento di lettura del testo vigente.

Sul piano pratico la conseguenza è netta: la disciplina del capo si applica in quanto compatibile, e l'estensione delle singole norme — a cominciare dall'indennità dell'art. 1751 — è stata oggetto di pronunce non uniformi. È una posizione da verificare sul caso concreto. I conteggi di PortaleAgenti sono costruiti sugli accordi economici collettivi dei settori commercio e industria: se il rapporto è di agenzia assicurativa, il primo passo è stabilire quale disciplina collettiva lo governa.